02 商事組織法

1、2008年6月，王一欲創建自己的企業,于是找到朋友李二、張三、和趙四。王一現擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產市價30萬，若出租開店月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設而處于商業中心地段，市價很可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。,案 例,1、請你為他們設計至少兩種投資方案。2、請你分析一下每種企業中每個人的風險。3

2、、你認為選擇投資模式時，投資者應考慮哪些問題？,思考,第二章 商事組織法,商事組織：是能夠以自己名義從事營利性活動，并具有一定規模的經濟組織。,公司,合伙企業,個人企業,,個人企業,一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。,一. 個人企業基本特征(P26),投資主體：自然人，一人獨資以個人財產為限承擔無限責任不具有獨立法人資格,個人企業是世界各國中數量最多的企業形式。,無最低資本出

3、資要求，設立方便所有權與決策權統一無“法人所得稅”,二. 個人企業優點,三. 個人企業缺點,無限清償責任——風險融資能力投資者個人素質至關重要,案例：個人獨資企業的無限責任,深海商行是一家個人獨資企業，出資人陳某擁有私人住宅3套。由于經營不善，陳某決定解散商行，清算商行現有資產后陳獲現金20萬元。陳某隨即通知商行債權人林某（擁有35萬債權，且無擔保債權），將20萬元償還給林某后，表示債務人是深海商行，其全部資產已用來清償債務，現

4、商行已解散，其對外欠債也自行消滅，拒絕償付林某余下的15萬元債務。,林某無奈之下于6月10日向法院提起訴訟，主張剩余的15萬元債務，并要求變賣陳某的住宅，并將變賣所得清償其債權。,案例：個人獨資企業的無限責任,,陳某主張深海商行已以其全部資產對外承擔責任，現深海商行已解散，其對外債務自行消滅，該主張是否成立？ 林某的訴訟請求是否成立？,分析,關鍵：明確個人獨資企業非法人資格及其責任形式,個人獨資企業資產只是企業投資人財產的一部分 投

5、資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任，而不是以出資為限承擔有限責任,分析,個人獨資企業深海商行解散，債務沒有隨之消滅陳某應以個人財產向林某償還債務,林某要求拍賣陳某房產的主張是否成立？,分析,如果陳某個人所有的其他流動財產足以償還對林某的債務，則不必變賣其房產如果陳某的房子是夫妻共有，則必須對房屋進行析產，僅以陳某的個人財產部分償還債務,個人財產,具體問題,在實務中，通常不能僅局限于個人獨資人的無限責任來考慮，往往涉及其他因素：

6、個人財產與家庭財產的關系是否為共同財產是否存在轉移或隱匿財產是否存在擔保等,下列關于個人獨資企業的表述中哪些是正確的？（ 　 ）A.個人獨資企業應依法繳納企業所得稅B.個人獨資企業成立時需繳足法定最低注冊資本C.個人獨資企業對被聘用人員的限制不得對抗善意第三人D.個人獨資企業的投資人對個人獨資企業債務承擔無限責任,CD,16,個人獨資企業與相關主體概念的關系,1、個人獨資企業與個體工商戶的關系 2、個人獨

7、資企業與私營企業的關系,,17,1、 個人獨資企業與個體工商戶的關系 所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經營，可請1—2個幫手、帶不超過5個學徒，且由投資人承擔經營風險的小型經營實體。個人獨資企業與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區別在于其法定規模各有不同（區別二者的法律標準是投資者雇工8人以上和8人以下）。,18,2、 個人獨資企業與私營企業的關系 私營企業是按所有制形式的不同劃分企業而形成的

8、一種企業類型，其依據的立法是1988年國務院頒發的《私營企業暫行條例》。該條例明確規定，所謂私營企業，是指資產歸私人所有，雇工8人以上的營利性經濟組織；私營企業可采取三種組織形式，即個人獨自企業、個人合伙企業、私營有限責任公司。據此可見，個人獨資企業與私營企業是從屬關系：個人獨資企業是私營企業的一種形式，但私營企業并不僅僅限于個人獨資企業。,合伙法The Partnership Act,一. 合伙及合伙企業法概述,Partnershi

9、p,合伙企業指依法設立的，由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協議，為經營共同事業，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險的營利性組織,集體決策,共同管理,（一）合伙企業的優點(P27),設立手續簡單風險和責任相對分散無須繳納企業所得稅經營管理上的自主性和靈活性,（二）合伙企業的缺點(P27),資金和企業信用的限制合伙人的連帶責任合伙人管理的協調具有濃重的人合性無限責任的限制,代人受過,（三）合伙法（P31-P32),單行法：

10、《英國合伙法》（1870年），美國《統一合伙法》（1914年）《中華人民共和國合伙企業法》，2007年8月1日施行：增加有限合伙制度，增加有限責任合伙制度，明確法人可以參與合伙,（四）合伙企業分類,普通合伙企業 有限責任合伙企業 有限合伙企業,練習,二. 普通合伙企業,全體合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任,無限,連帶,（一）特征（P32-P33),合伙建立在合伙協議之上無限連帶責任， 個人財產保障信譽3. 合伙人平等享

11、有合伙收益及參與管理合伙事務的權利4. 不具有法人資格（法國、荷蘭、蘇格蘭例外）,濃重的“人合”色彩,（二）設立條件,1. 兩個以上合伙人，完全民事行為能力2. 有書面合伙協議（P33)3. 出資、場所、名稱4. 法律和行政法規規定的其他條件,設立程序,出資：貨幣、實物、知識產權、土地產權或其他財產權利、勞務（評估）,《中華人民共和國合伙企業法》第八條,,30,設立程序,1、提出設立申請。設立合伙企業，應由全體合伙人指定的代表或

12、者共同委托的代理人向合伙企業所在地的登記主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業的申請書；（2）合伙協議；（3）合伙人身份證明；（4）經營場所使用權證明。另外，委托代理人申請設立登記時，還應當出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業擬從事法律、行政法規規定須報經有關部門審批的業務的，還應當在申請登記時提交有關部門的批準文件。2、核準登記。企業登記機關應當自收到申請

13、登記文件之日起30日內，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發給營業執照；對不符合法定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業以營業執照的簽發日期為企業成立日期，在領取營業執照前，投資人不得以合伙企業的名義從事經營活動。 合伙企業設立分支機構的，應當向分支機構所在地的企業登記機關申請登記，領取營業執照。,（三）合伙企業內部關系,1. 權利(P35)2. 義務(P35-P36) ：出資，能否轉

14、讓？ 承擔合伙債務,對內：約定比例,對外：對債權人承擔無限連帶責任,（四）合伙企業外部關系,1. 合伙人或委托人行為效力2. 合伙企業與債權人的關系,1. 合伙人或委托人的效力問題,任何合伙人與第三人簽訂的合同，對其他合伙人的約束力？,無限，連帶,任何合伙人同第三人訂立的合同，對合伙企業和其他合伙人都具有約束作用（無限連帶責任） KEY：第三人是否知情,1. 合伙人或委托人的效力問題,

15、不得對抗善意第三人,Case study,合伙企業A，合伙協議約定，余得利為合伙企業的負責人，對外代表合伙企業，簽約的責任權限是10萬元以下的合同。余得利由與B電子有限責任公司簽定了一份合同，從B電子有限責任公司購進一批計算機配件，價值15萬元。2004年10月，B電子有限責任公司按合同規定時間提供貨物。但此時A企業無法支付貨款。B電子有限責任公司要求A企業的合伙人承擔連帶責任，支付貨款。,余得利與B公司簽訂的合同是否有效？合伙企業是否

16、應該承擔連帶責任？,關鍵：B公司是否知情？,雖然余得利無權簽署這個合同，B電子有限責任公司是不知情的，合同是受法律保護的。A企業在支付了合同價款以后，可以追究余得利的責任。,合伙企業的無限連帶責任,除非合伙企業能夠證明，該買受人明知全體合伙人對事務執行人的權限有特別限定，因而明知該合伙人的行為越權 即：B不是善意第三人,2. 合伙企業與債權人的關系問題,按照怎樣的比例分擔？ 債權人應該向誰追償？,Case study,2004年1

17、月5日甲出資比例為1/4，乙出資比例為1/2，丙出資比例為1/4，設立合伙企業，協議約定甲乙丙按照出資比例分享利潤承擔債務?，F在因為甲的個人經營決策錯誤，合伙企業出現了100萬的債務。問題：債務誰來承擔？如何承擔？,乙,丙,甲,Analysis,無限：企業-個人？,連帶：甲=乙=丙？,Conclusion,清償人：甲乙丙任何人清償次序：不得對抗債權人一致對外的無限連帶責任，對內依據合伙協議約定份額追償,1. 首先應以合伙企業全

18、部財產進行清償2. 合伙財產不足，各合伙人承擔無限清償責任3. 有約定，按約定比例分擔；無約定，平均分擔4. 超出分擔的比例部分，可以追償5. 債權人可以向合伙人中的一人或數人追償,合伙企業的債務承擔,各合伙人應當承擔無限連帶清償責任,練 習,江某是一合伙企業的合伙事務執行人，欠羅某個人債務7萬元，羅某在交易中又欠合伙企業7萬元。后合伙企業解散。清算中，羅某要求以其對江某的債權抵銷其所欠合伙企業的債務，各合伙人對羅某的這一

19、要求產生了分歧。下列哪種看法是正確的？（　 ）A.江某的債務如同合伙企業債務，羅某可以抵銷其對合伙企業的債務B.江某所負債務為個人債務，羅某不得以個人債權抵銷其對合伙企業債務C.若江某可從合伙企業分得7萬元以上的財產，則羅某可以抵銷其對合伙企業的債務D.羅某可以抵銷其債務，但江某應分得的財產不足7萬元時，應就差額部分對其他合伙人承擔賠償責任,B,★ 在合伙人的個人債務需清償時，合伙人可以其在合伙財產中的份額清償其個人

20、債務。但對于合伙人的個人債務，應先以其合伙財產以外的個人財產清償。合伙人的債權人不得以其對于合伙人個人的債權抵銷其對合伙的債務，也不得代位行使該合伙人在合伙中的權利。合伙人的個人財產不足以清償其個人債務時，只能以其從合伙中應分得的收益用于清償債務。合伙人個人債務的債權人依法請求法院強制執行該合伙人在合伙中的財產份額用于償債時，對該合伙人的財產份額，其他合伙人有優先受讓的權利。,解 析:,（五）合伙企業的變更,入伙：新合伙人對入伙前合伙

21、企業債務承擔無限連帶責任(p37) 退伙：自愿退伙，法定退伙(p39) 出資額轉讓：內部轉讓，外部轉讓,某合伙企業原有合伙人3人，后古某申請入伙，當時合伙企業負債20萬元。入伙后，合伙企業繼續虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業已負債50萬元，但企業尚有價值20萬元的財產。后合伙企業解散，用企業財產清償債務后，尚欠70萬元不能償還。對古某在該合伙企業中的責任，下列哪種說法是正確的？（　 ）　　A.古某應對7

22、0萬元債務承擔連帶責任　　B.古某僅對其參與合伙期間新增的30萬元債務承擔連帶責任　　C.古某應對其退伙前的50萬元債務承擔連帶責任　　D.古某應對其退伙前的50萬元債務承擔連帶責任，但應扣除其應分得的財產份額,C,練 習,練 習,甲、乙、丙、丁設立一合伙企業，乙是合伙事務的執行人。企業存續期間，甲轉讓部分合伙份額給丁用于償債并告知了乙、丙。后甲經乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發生沖突，失手殺死甲而被判刑

23、。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企業中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的？（ 　 ）　　A.丁受讓甲的合伙份額為有效　　B.楊某能夠取得甲贈與的合伙份額　　C.甲妻可以取得合伙人資格　　D.甲子可以取得合伙人資格,ACD,解 析:,合伙企業合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或部分財產份額時，應通知其他合伙人。本題中甲轉讓部分合伙份額給合伙人丁并通知了乙和丙，所以丁受讓甲的合伙份額有效，A選

24、項正確。合伙份額的贈與合伙人之外的人須經其他合伙人一致同意，所以楊某并不能當然取得甲贈與的合伙份額。根據合伙協議或經全體合伙人一致同意，其繼承人自繼承開始之日起，成為合伙人，所以甲的妻子和兒子都可以取得合伙人的資格。,1、自愿解散、法定解散2、合伙解散終止的效力（1）清算人及其職責（2）持續承擔責任：原普通合伙人對合伙企業存續期間的債務仍應承擔連帶責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。,（六）合伙企業解散、清

25、算,,普通合伙：合伙人有毀滅性的個人責任,“生命中無法承受之重”,1990年會計公司Laventhol＆Horwath,,根據該公司與其債權人磋商后制定的一項計劃，該公司的360名合伙人和自1984年以來曾在該公司工作的前合伙人被要求自掏腰包共同承擔4600萬美元的賠償金。他們根據職位高低等因素，每人被迫交出約5000到45萬美元。經理們被另外收取5％到10％的附加費。每個人都有10年的時間來付清這些賠償費。,三. 有限責任合伙企業,合

26、理限制合伙人法律責任的風險,Limited Liability Partnership,有限責任合伙企業(p41),自己行為引起的債務——無限責任,其他合伙人疏忽、瀆職引起的債務——以自己在合伙企業中的財產份額為限承擔責任,普通合伙：個人財產為限，無限連帶責任,KEY：是否達到“故意或重大過失”,到底有沒有在本質上改變合伙組織對外整體上承擔無限責任的特征？,有限責任合伙,,見P42有限責任合伙制度的特征,四. 有限合伙Limited

27、Partnership,融合了兩種合伙制下的合伙人,兩類法律責任決然不同的法律主體,練習,汪、錢、潘、劉共同投資設立了一個有限合伙企業，其中汪、錢為普通合伙人，潘、劉為有限合伙人。后因該合伙企業長期拖欠供貨商貨款，企業資產不足以清償到期債務。依照我國相關法律的規定，下列哪些選項是正確的？（　 ）　　A.債權人可以根據企業破產法申請該合伙企業破產　　B.債權人可以要求任一合伙人清償全部債務　　C.債權人只能要求汪

28、、錢清償全部債務　　D.如果該合伙企業被宣告破產，則汪、錢仍需承擔無限連帶責任,ACD,有限合伙是否改變了合伙組織對外整體承擔無限責任的特征？,內部對承擔責任的合伙人進行了分類 對外在整體上仍承擔無限責任,見P43有限合伙制度的特征,有限合伙人和普通合伙人可以互相轉化 條件：全體合伙人一致同意,,,甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企業，一年后甲轉為有限合伙人。此前，合伙企業欠銀行債務30萬元，該債務直至合伙企業因嚴重資不抵債被宣告破產

29、仍未償還。對該30萬元銀行債務的償還，下列哪一選項是正確的？（ ?。　.乙、丙、丁應按合伙份額對該筆債務承擔清償責任，甲無須承擔責任　　B.各合伙人均應對該筆債務承擔無限連帶責任　　C.乙、丙、丁應對該筆債務承擔無限連帶責任，甲無須承擔責任　　D.合伙企業已宣告破產，債務歸于消滅，各合伙人無須償還該筆債務,B,練習,有限合伙企業優點,有限合伙由少數普通合伙人經營管理并承擔無限責任，可減少企業運營成本充分利用“

30、有限責任”的優勢，吸引他人入伙，有利擴大資金來源，擴大企業規模,,練 習,1、某甲提供資金1萬元，某乙提供房屋五間，某丙提供自己的技術，共同開辦一家修理廠，因資金不足，他們又向某丁借貸了1萬元，這個廠的合伙人是誰？（ ）A、甲 B、乙 C、丙 D、丁,ABC,練 習,2、甲、乙、丙欲成立一普通合伙企業，則下列關于其設立程序與條件的說法中，正確的是？(

31、 )A.甲、乙可以是自然人，也可以是法人或者其他組織B.三者必須簽訂書面合伙協議C.可以貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資，但不得以勞務出資D.合伙企業名稱中應當標明“普通合伙”字樣,ABD,練 習,3、甲乙兩人分別出資4萬元合伙經營一飯店，后因經營管理不善，負債5萬元。甲乙對該債務應承擔（ ）。A、無限按份責任 B、有限按份責任C、無限連帶責任

32、 D、有限連帶責任,C,4、甲、乙、丙三人組成了合伙企業，未約定損益分配和虧損分擔比例的，債權人要求甲承擔合伙企業全部債務，甲可以（ ）   A、拒絕承擔全部債務，只承擔1/3債務    B、承擔全部債務，然后向乙追償1/3    C、承擔全部債務，然后向丙追償1/3    D、承擔全部債務，

33、然后向乙追償2/3，由乙再向丙追償1/3,練 習,BC,練 習,5、甲、乙、丙三人合伙經營，后甲因急需用錢欲將自己五萬元的份額轉讓。乙和丙均主張優先購買權，甲應如何處理？（ ） A.由乙、丙抓鬮決定誰購買 B.由甲決定賣給乙或丙 C.由乙、丙按原來所占的份額行使優先購買權 D.由乙、丙各購買甲的一半的份額,B,練 習,6、合伙經營期間發生虧損，退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務（

34、 ）。A、不負責任 B、按合伙協議的約定處理C、負連帶責任 D、適當分擔,C,練 習,7、合伙人有（   ）情況之一的，當然退伙。   A、殘廢或依法被宣告死亡    B、個人喪失償債能力    C、未履行出資義務    D、執行合伙

35、企業事務時有不正當行為,AB,練 習,8、甲、乙、丙、丁欲設立一有限合伙企業，合伙協議中約定了如下內容，其中哪些符合法律規定？（　 ）　　A.甲僅以出資額為限對企業債務承擔責任，同時被推舉為合伙事務執行人　　B.丙以其勞務出資，為普通合伙人，其出資份額經各合伙人商定為5萬元?！　.合伙企業的利潤由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營業額提取一定比例的勞務報酬　　D.經全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉為普

36、通合伙人，普通合伙人也可以全部轉為有限合伙人,BC,案例分析,甲、乙、丙均為經營長途客運業的專業戶，三人商定合伙經營跑運輸，每人出資10萬元入伙，同時甲提出其業務經理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須交納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業務負責人。后甲因其他事項提出退伙，并放棄在合伙中的份額，乙丙丁三人表示同意。三天后，丁在運輸過程中撞傷他人，需支付賠償費50萬元，為此引起糾紛。,請回答下列問題： （1）丁以其

37、管理才能入伙是否有效？ （2）甲放棄的份額應如何處理？ （3）賠償費50萬元應如何承擔？,,案例分析,（1）有效。依《民法通則》和《合伙企業法》規定，合伙人以勞務出資，經其他合伙人同意的，合法有效。（2）歸其他合伙人共有。（3）由乙丙丁承擔無限連帶責任，因為甲已退伙，對退伙后產生的債務不承擔責任。,假設2008年3月，甲、乙、丙、丁按照《中華人民共和國合伙企業法》的規定，共同投資設立一從事商品流通的有限合伙企業。合伙協議約定

38、了以下事項：（1）甲以現金5萬元出資，乙以房屋作價8萬元出資，丙以勞務作價4萬元出資，另外以商標權作價5萬元出資，丁以現金10萬元出資；（2）丁為普通合伙人，甲、乙、丙均為有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損；（4）合伙企業的事務由丙和丁執行，甲和乙不執行合伙企業事務，也不對外代表合伙企業；（5）普通合伙人向合伙人以外的人轉讓財產份額的，不需要經過其他合伙人同意；（6）合伙企業名稱為“穩信物流合伙企業”。,

39、案例分析,要求：根據以上事實，回答下列問題，并分別說明理由：,1）合伙人丙以勞務作價出資的做法是否符合規定？2）合伙企業事務執行方式是否符合規定？3）關于合伙人轉讓出資的約定是否符合法律規定？4）合伙企業名稱是否符合規定？5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔虧損的約定是否符合規定？,,1）丙以勞務作價出資的做法不符合規定。根據規定，有限合伙人不得以勞務出資，丙為該合伙企業的有限合伙人，因此不得以勞務作為出資。,2）合伙企業的事

40、務由丙和丁執行的做法不符合規定。根據規定，有限合伙人不執行合伙企業事務，不得對外代表合伙企業，由于丙為該合伙企業的有限合伙人，因此其執行合伙企業事務，對外代表合伙企業的做法是不符合規定的。,分 析,3）合伙人轉讓出資的約定符合法律規定。根據規定，除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。按照該規定，只要合伙協議中約定了轉讓的方式，那么就可以按照合伙協議的約定來處